Решение

Судья Бойкова А.И. дело №33-24121/2010

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

09 декабря 2010 года город Краснодар

судебная коллегия по гражданским делам Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Лободенко К.В.,

судей Рыбиной А.В., Цехомской Е.В.,

по докладу судьи краевого суда Цехомской Е.В.,

с участием прокурора Грековой М.В.,

при секретаре Маркиной И.С.,

слушала в открытом судебном заседании гражданское дело по кассационному представлению помощника Новороссийского транспортного прокурора Сазоновой Е.В. и кассационной жалобе начальника Новороссийской таможни Цыганова В.К. на решение Октябрьского районного суда города Новороссийска Краснодарского края от 01 октября 2010 года.

Заслушав доклад судьи, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Остапчук И.Г. обратился в суд с иском к начальнику Новороссийской таможни о признании незаконным отказа в заключении контракта на новый срок службы в таможенных органах, восстановлении на службе в Новороссийской таможне, взыскании выплат и зачете периода со дня увольнения до дня восстановления в выслугу лет таможенных органах.

В обоснование иска Остапчук И.Г. указал, что 11 июня 2010 года направил в адрес Таможни заявление о заключении контракта на новый срок в три года в должности <данные изъяты> и приложил к заявлению положительную служебную характеристику от 28 мая 2010 года. С 12 мая 2010 года по 4 августа 2010 года болел. 5 августа 2010 года после выздоровления при выходе на службу был ознакомлен с приказом начальника Новороссийской таможни, согласно которому 29 июля 2010 года Остапчук И.Г. уволен со службы в таможенных органах РФ по окончании срока службы, предусмотренного контрактом. Считает отказ в заключении с ним контракта на новый срок незаконным. Полагает, что приказ об увольнении нарушает его право на заключение нового контракта после окончания срока действия ранее заключенного контракта. Каких-либо мотивов отказа в заключении нового контракта ему не предоставлено, что указывает на дискриминацию в сфере труда.

Обжалуемым решением суд удовлетворил требования Остапчука И.Г., признав незаконным отказ начальника Новороссийской таможни о не заключении с Остпачуком И.Г. контракта на новый срок службы в должности оперуполномоченного по ОВД отдела по борьбе с особо опасными видами контрабанды Новороссийской таможни. Суд обязал начальника Новороссийской таможни заключить с Остапчуком И.Г. контракт на новый срок службы и восстановить Остапчука И.Г. на службе в Новороссийскую таможню. Суд также обязал Новороссийскую таможню засчитать Остапчуку И.Г. в выслугу лет для присвоения очередного специального звания, выплаты надбавки за выслугу лет срок со дня увольнения с 29 июля 2010 года по день восстановления в должности и выплатить Остапчуку И.Г. полагающееся денежное пособие со дня увольнения - с 25.07.2010 года до дня восстановления на службе в таможенных органах.

Не согласившись с решением, помощник Новороссийского транспортного прокурора Сазонова Е.В. и начальник Новороссийской таможни Цыганов В.К. подали кассационное представление и кассационную жалобу соответственно, в которых ставят вопрос об отмене судебного решения. В обоснование доводов ссылаются на те обстоятельства, что судом первой инстанции дана неверная оценка фактическим обстоятельствам дела, доказательствам, имеющим значение для правильного разрешения дела по существу, также судом неправильно применены нормы материального права.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, возражений на них, заслушав мнение прокурора Грековой М.В., настаивавшей на удовлетворения представления и отмене решения суда, представителя Новороссийской таможни – Пахомовой М.А., просившей об удовлетворении жалобы, выслушав представителя заинтересованного лица Остапчук И.Г. – Жукова В.В., просившего оставить решение суда без изменения, судебная коллегия полагает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как достоверно установлено судом первой инстанции 30.07.2009 года между Новороссийской таможней и Остапчуком И.Г. заключен контракт о службе в таможенных органах РФ № *** сроком на один год в должности <данные изъяты> Новороссийской таможни. 29.07.2010 года действие служебного контракта прекращено.

В соответствии с пунктом 19 приказа ФТС России от 01 декабря 2008 года №1504, не позднее, чем за три месяца до истечения срока контракта сотрудник должен быть письменно предупрежден об истечении срока контракта и о возможности его увольнения со службы в таможенных органах в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 48 Федерального закона.

27.04.2010 года Остапчук И.Г. ознакомлен с уведомлением о том, что 29.07.2010 года прекращается действие контракта о службе в таможенных органах РФ в указанной должности.

11.06.2010 года И.Г. Остапчуком И.Г. было подано заявление на имя начальника таможни о заключении контракта на новый срок /3 года/ в должности <данные изъяты> Новороссийской таможни.

В соответствии с пунктом 20 приказа ФТС России от 01.12.2008 года №1504 не позднее, чем за два месяца до истечения срока действия контракта при наличии заявления сотрудника о заключении контракта на новый срок руководитель структурного подразделения /начальник таможенного органа/ направляет характеристику на данного сотрудника в кадровое подразделение таможенного органа, начальник которого уполномочен на заключение контракта с этим сотрудником.

Таким образом, заявление от 11.06.2010 года о заключении контракта на новый срок, подано Остапчуком И.Г. в нарушение требований пункта 20 приказа ФТС России.

Суд также не дал оценку тому обстоятельству, что в отдел кадров была представлена служебная характеристика на Остапчука И.Г. от 28.05.10 года за подписью и.о. заместителя начальника таможни по правоохранительной деятельности Бочарникова Д.В., который приступил к исполнению своих обязанностей по занимаемой должности с 05.05.2010 года. Остапчук И.Г. с 01.04.2010 года по 05.05.2010 года находился в очередном трудовом отпуске, а с 12.05.2010 года по 04.08.2010 года был временно нетрудоспособным. Судом сделан вывод о том, что и.о. заместителя начальника по правоохранительной деятельности Бочарников И.Г. имел право дать оценку деловым и личным качествам сотрудника таможни Остапчука И.Г. в служебной характеристике от 28.05.2010 года. Притом, что Новороссийской таможней такой факт не оспаривается, таможней оспаривается возможность принять данную характеристику как допустимое доказательство. Заявитель ставит под сомнение возможность Бочарникова Д.В объективно оценить деловые и личные качества Остапчука И.Г. за короткий промежуток времени.

Кроме того, коллегия полагает, что судом применен подзаконный акт - приказ ФТС России от 27.11.2006 года №1227 «Об утверждении Типовых положений об оперативно-розыскном подразделении, подразделении по борьбе с особо опасными видами контрабанды, подразделении по борьбе с контрабандой наркотиков, оперативно-аналитическом подразделении таможни» официально не опубликованный, а значит не вступивший в законную силу, что является недопустимым

В соответствии со статьей 10 Федерального закона «О службе в таможенных органах» контракт о службе в таможенных органах РФ заключается в письменной форме между гражданином и таможенным органом в лице его начальника на срок 1, 3, 5, 10 лет. Из этого следует, что контракт о службе в таможенных органах носит срочный характер.

Поступление на службу является добровольным и осуществляется на условиях контракта, заключаемого на определенный срок, по истечении которого, сотрудник может быть уволен со службы. Таким образом, заключая контракт о службе в таможенных органах, гражданин тем самым соглашается с тем, что по окончании предусмотренного контрактом срока его служба в таможенных органах будет прекращена. Указанная правовая позиция подтверждена в определении Конституционного Суда РФ от 20.10.2005 года №378-0.

Таким образом, судебная коллегия соглашается с доводами кассационной жалобы, что заключение контракта о службе в таможенных органах РФ с сотрудником на новый срок является правом руководителя таможенного органа, а не его обязанностью.

При этом в резолютивной части решения суд обязал начальника таможни заключить с Остапчуком И.Г. контракт согласно его заявлению, то есть, фактически понудив к заключению контракта на три года, что противоречит действующему законодательству.

Суд указанные обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, оставил без внимания. В то время как такие доводы нуждаются в проверке и оценке в соответствии с требованиями закона.

Кроме того, в резолютивной части решения, судом не указано с какого числа надлежит восстановить Остапчука И.Г. на службе, а равно не нашла своего отражения конкретная сумма, подлежащая взысканию.

Согласно части 1 статьи 195 ГПК Российской Федерации решение должно быть законным.

Как разъяснил Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пунктах 2 и 3 Постановления от 19 декабря 2003 года №23 «О судебном решении», решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права.

С учетом вышеизложенных обстоятельств решение суда нельзя признать законным, в связи с чем, оно подлежит отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду первой инстанции следует учесть изложенное, более детально установить доказательства и обстоятельства по делу и с учетом установленного постановить судебное решение.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 361, 362 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Кассационное представление помощника Новороссийского транспортного прокурора Сазоновой Е.В. и кассационную жалобу начальника Новороссийской таможни Цыганова В.К. – удовлетворить.

Решение Октябрьского районного суда города Новороссийска Краснодарского края от 01 октября 2010 года отменить.

Дело возвратить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Председательствующий:

Судьи краевого суда: