Решение

Судья: Галкина Е.А. Дело №33-765

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

27 января 2011 года г. Ростов-на-Дону

Судебная коллегия по гражданским делам

Ростовского областного суда в составе

председательствующего судьи Порутчикова И.В.,

судей: Шикуля Е.В., Маримова В.П.

при секретаре Головатенко И.Е.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Шикуля Е.В.

дело по кассационной жалобе Алания М.Д. на решение Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 28.09.2010 г.,

УСТАНОВИЛА:

Алания М.Д. обратилась в Ленинский районный суд г. Ростова-на-Дону с заявлением о признании незаконным отказа в предоставлении разрешения на временное проживание, сославшись на то, что 01.04.2009 года, будучи лицом без гражданства, она обратилась в отдел УФМС России по Ростовской области в Пролетарском районе г. Ростова-на-Дону с заявлением и приложенными к нему документами о выдаче ей разрешения на временное проживание. В мае 2010 года ей в устной форме сообщили, что решением УФМС России по Ростовской области ей отказано в выдаче разрешения на временное проживание.

В связи с чем заявитель просила признать незаконным решение УФМС России по Ростовской области в части отказа ей в предоставлении разрешения на временное проживание.

В процессе рассмотрения дела, в порядке ст. 39 ГПК РФ заявитель дополнила свои первоначальные требования и просила признать незаконными действия УФМС России по Ростовской области по рассмотрению заявлений иностранных граждан о выдаче разрешений на временное проживание в Российской Федерации, признать незаконным приказ начальника УФМС России по Ростовской области от 17.12.2007 года № 539 «О создании Комиссии по распределению квоты на выдаче разрешений на временное проживание в Российской Федерации, признать незаконными действия и решения УФМС России по Ростовской области в части передачи заявления о предоставлении лицу без гражданства Алания М.Д. разрешения на временное проживание в РФ на рассмотрение в Комиссию УФМС России по Ростовской области по рассмотрению заявлений иностранных граждан о выдаче разрешений на временное проживание в РФ.

Решением Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 28.09.2010 года в удовлетворении заявления Алания М.Д. отказано.

В кассационной жалобе Алания М.Д. просит отменить решение суда первой инстанции, ссылаясь на то, что данное решение является незаконным и необоснованным, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Кассатор указывает, что выводы суда о том, что Алания М.Д. с заявлением о выдаче ей разрешения на временное проживание в пределах квоты не обращалась и доказательств обратного не представила, не соответствуют фактическим обстоятельствам и материалам дела, так как в материалах дела имеется ее заявление о выдаче ей разрешения на временное проживание.

Также кассатор ссылается на то обстоятельство, что УФМС России по Ростовской области в направленном ей уведомлении об отказе в выдаче разрешения на временное проживание не указало оснований отказа, исчерпывающий перечень которых, определен ст. 7 ФЗ от 25.07.2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»

Кассатор считает, что суд был обязан рассматривать вопрос действиях должностных лиц в связи с отказом в предоставлении разрешений на временное проживание в РФ, с учетом закона и Административного регламента.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителя УФМС по РО, Алания М.Д. и ее представителя, судебная коллегия приходит к следующему.

Решением Первомайского районного суда г. Ростова н\Д от 07.12.2009г. установлен факт постоянного проживания Алания М.Д. на территории Российской Федерации с ......... по настоящее время.

Из материалов дела усматривается, что 22.04.2009 г. Алания М.Д. вышла из гражданства Грузии, не имеет документов, удостоверяющих личность определяющих правовой статус как лица без гражданства.

23.03.2010г. установлена личность Алания М.Д. на основании ее заявления об установлении личности, поданного в ОУФМС РФ по РО в Пролетарском районе г. Ростова н\Д.

Алания М.Д., обратилась в отдел УФМС России по Ростовской области в Пролетарском районе г. Ростова-на-Дону с заявлением о выдаче ей разрешения на временное проживание с учетом квоты, а также с заявлением о выделении квоты на 2010г. для оформления разрешения на временное проживание как лицо без гражданства (л.д.52, 53-56).

Письмом УФМС России по РО от 04.06.2010г. в адрес Алания М.Д. сообщено о рассмотрении заявления о выдаче разрешения на временное проживание в РФ с учетом квоты на заседании Комиссии УФМС России по Ростовской области (л.д.18).

В соответствии с протоколом № 9 от 13 05.2010г. заседания Комиссии УФМС России по Ростовской области по рассмотрению заявлений иностранных граждан о выдаче разрешений на временное проживание в Российской Федерации, рекомендовано Алания М.Д. обратиться в Секцию интересов Грузии Посольства Швейцарии в РФ для оформления свидетельства на возвращение в Р.Грузия. После чего въехать в законном порядке на территорию РФ по действительному документу, удостоверяющему личность иностранного гражданина или лица без гражданства, встать на миграционный учет и обратиться с заявлением в вышеуказанную Комиссию (л.д.36).

Принимая решение об отказе в удовлетворении требований Алания М.Д. о признании незаконным решения миграционной службы в части отказа ей в предоставлении разрешения на временное проживание, суд первой инстанции исходил из того, что Алания М.Д. с заявлением о выдаче ей разрешения на временное проживание в пределах квоты не обращалась в установленном порядке, справка в подтверждение принятия заявления Алании М.Д. не выдавалась, заключение об отказе в выдаче разрешения на временное проживание не выносилось, уведомление об отказе не направлялось.

При этом суд установил, что Алания М.Д. обратилась в УФМС России по Ростовской области с заявлением на выделение ей квоты для оформления разрешения на временное проживание.

Отказывая в удовлетворении требований о признании незаконным приказа начальника УФМС России по Ростовской области от 17.12.2007 года № 539 «О создании Комиссии по распределению квоты на выдаче разрешений на временное проживание в Российской Федерации, признании незаконными действия и решения УФМС России по Ростовской области в части передачи заявления о предоставлении лицу без гражданства Алания М.Д. разрешения на временное проживание в РФ на рассмотрение в Комиссию УФМС России по Ростовской области по рассмотрению заявлений иностранных граждан о выдаче разрешений на временное проживание в РФ, суд исходил из того, что комиссия при вынесении решения по заявлению иностранного гражданина или лица без гражданства о выдаче разрешения на временное проживание в пределах квоты руководствуется критериями, установленными Правилами определения квоты, утвержденными Постановлением Правительства РФ № 193 в виду отсутствия законодательной базы в субъектах РФ по данному вопросу, решения комиссии носят исключительно рекомендательный характер, в комиссию передаются все без исключения заявления о выдаче РВП в пределах установленной квоты, готовые к рассмотрению в установленном порядке.

Суд пришел к выводу, что заявление Алания М.Д. на выделение ей квоты для оформления разрешения на временное проживание рассмотрено Комиссией УФМС России по Ростовской области, решение комиссии принято в соответствии с законодательством в пределах ее компетенции. Суд указал, что поскольку у заявителя не имеется документа, удостоверяющего личность, заявление о выдаче разрешения на временное проживание у нее не могло быть принято, и соответственно не могло быть принято положительное решение о выдаче разрешения на временное проживание в Российской Федерации.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда о не обращении заявителя в миграционную службу с заявлением о выдаче разрешения на временное проживания с учетом квоты в виду их несоответствия обстоятельствам дела.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 ноября 2002 г. N 789 утверждено Положение о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание (далее - Положение).

Пункт 8 Положения содержит перечень документов, которые иностранный гражданин (лицо без гражданства) должен представить при подаче заявления о выдаче разрешения на временное проживание.

Если заявитель намерен получить в пределах квоты разрешение на временное проживание для себя и совместно проживающих с ним членов семьи, он сообщает об этом в заявлении.

В соответствии с п. 6 Положения заявление составляется в 2 экземплярах на бланке, форма которого устанавливается Федеральной миграционной службой.

В соответствии с п.45 Административного регламента по предоставлению Федеральной миграционной службой государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание в Российской Федерации, утвержденного Приказом ФМС РФ от 29.02.2008 N 40 при подаче заявления заявитель обеспечивает надлежащее заполнение установленных форм заявлений и подготовку необходимого пакета документов с приложением копий.

Если необходимые документы отсутствуют или представленные документы не соответствуют предъявляемым требованиям, заявление к рассмотрению не принимается, а заявителю предлагается устранить выявленные недостатки.

По согласованию с заявителем определяется срок его обращения с готовым пакетом документов и может быть произведена предварительная запись на повторный прием.

Пунктом 46 Регламента предусмотрено, что сотрудник, осуществляющий прием заявителей, проверяет заполнение реквизитов заявления, наличие всех представленных документов, правильность их оформления и соответствие конкретным основаниям получения разрешения.

Максимальный срок выполнения действия составляет 30 минут.

При приеме заявления к рассмотрению факт проверки, а также подлинность подписи заявителя удостоверяется подписью сотрудника на бланке заявления. На подписи сотрудника, принявшего заявление к рассмотрению, и на фотографии заявителя проставляется печать территориального органа ФМС России либо печать дипломатического представительства или консульского учреждения Российской Федерации, принявшего заявление, что оговорено в пункте 47 Регламента.

Представителем УФМС России по Ростовской области в судебное заседание кассационной инстанции представлены материалы рассмотрения заявлений иностранных граждан и лиц без гражданства комиссией УФМС России по РО, из которых усматривается, что Алания М.Д. обратилась в миграционную службу с заявлением о выдаче разрешения на временное проживание с учетом квоты. Правильность заполнения реквизитов заявления проверена сотрудником, осуществляющим прием заявителей ( инспектором ОУФМС РФ по Ростовской области в Пролетарском районе г. Ростова н\Д Н..), на фотографии заявителя проставлена печать территориального органа ФМС России. Отметки о принятии заявления к рассмотрению не имеется.

Факт подачи Алания М.Д. заявления о выдаче разрешения на временное проживание подтверждается и ответом УФМС по РО от 04.06.2010г. (л.д.18).

Таким образом, у суда первой инстанции отсутствовали основания для выводов о необращении Алания М.Д. в миграционную службу с заявлением о выдаче разрешения на временное проживание с учетом квоты.

В силу п. 3 ч. 1 ст. 362 ГПК РФ несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела является основанием для отмены решения суда в кассационном порядке.

Поскольку нарушения, допущенные судом первой инстанции, не могут быть исправлены судом кассационной инстанции, дело подлежит направлению на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении суду следует учесть вышеизложенное, надлежит проверить порядок и процедуру приема и рассмотрения заявления о выдаче разрешения на временное проживание, установить принято ли миграционной службой заявление, имел ли место отказ в рассмотрении заявления о выдаче РВП либо отказ в выдаче РВП, предложить сторонам предоставить дополнительные доказательства в обоснование своих доводов и возражений. Постановить решение, отвечающее требованиям закона, исходя из того, что бремя доказывания в соответствии со ст. 249 ГПК РФ лежит на заинтересованном лице, с применением Федерального Закона РФ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Положения о выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 01 ноября 2002г. № 789, Административного регламента по предоставлению Федеральной миграционной службой государственной услуги по выдаче иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на временное проживание в Российской Федерации", утвержденного Приказом ФМС РФ от 29.02.2008 N 40, основанное на полном и всестороннем исследовании и оценке всех обстоятельств дела и представленных по делу доказательств.

Руководствуясь ст. ст. 360, 362 ГПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И ЛА:

Решение Ленинского районного суда г. Ростова н/Д от 28.09.2010г. отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.

Председательствующий:

Судьи: